Семинар, вечерняя бизнес-встреча : АНТИБАНКРОТ. КАК УПРЕДИТЬ ИЛИ ВЫЙТИ ИЗ СЛОЖНОЙ СИТУАЦИИ? Подробнее

Что такое аффилированность юридических лиц, её признаки, взыскание долга с аффилированных юрлиц и особенности сотрудничества с ними

13.08.2024
1069
Достаточно сложное английское слово “affiliate”, всё же, нашло своё применение в русском языке. В оригинале оно переводится как «родственный» или «сопряжённый» и используется для обозначения предприятий (а иногда — и лиц), способных влиять на важные для компании решения. Несмотря на то, что понятие «аффилированность» появилось сравнительно недавно, оно уже успело приобрести негативный оттенок. Это не удивительно, поскольку чаще всего его можно встретить в рассказах о коррупционных схемах, неуплате налогов, выводе активов и фиктивных сделках.

Аффилированные лица — те, которые оказывают влияние на решения, принимаемые руководством предприятия. Это могут быть решения о крупных сделках, кадровых перестановках, реструктуризации бизнеса, стратегии его развития и прочее. Так кого же можно отнести к аффилированным лицам, каковы их признаки и как с ними правильно работать, чтобы исключить любые негативные последствия этого сотрудничества?

Понятие «аффилированные лица»

Понятие «аффилированные лица» регулируется на законодательном уровне. В соответствии со статьёй 4 Федерального закона «О защите конкуренции», к ним относят юрлица или сотрудников (включая их родственников), которые влияют на работу предприятия и решения его руководства. В статье 53.2 Гражданского кодекса аффилированность определяется как связанность физических и (или) юрлиц между собой.

При этом отношения между аффилированными лицами могут быть классифицированы по таким критериям, как:

  • состав;
  • степень зависимости;
  • правовая форма зависимости.

Аффилированные структуры могут определяться через имущество: к примеру – у двух юрлиц может быть один владелец, или одно предприятие может владеть другим... Но не стоит считать, что такие предприятия являются дочерними. Во втором случае половиной акций владеет головное, а в первом доля составляет около 20%.

На законодательном уровне регулированию подлежат не все отношения, а лишь сделки и действия, способные привести к конфликту интересов между ними, равно как и те, которые так или иначе влияют или затрагивают добросовестных участников рынка. Аффилированность может быть одно- или двухсторонней. Названия говорят сами за себя: одно лицо влияет на другое или влияние обоюдное.

В статье 4 Федерального закона «О конкуренции» прописаны положения, требующие юридического оформления отношений связанности. В противном случае они не будут соответствовать критериям, которые прописаны в том же законе. В то же время в судебной практике отсутствует единая позиция о том, можно ли или нет признать лиц связанными, если отсутствует соответствующее оформление их отношений.

В то же время соответствующая регистрация может сыграть положительную роль из-за наличия целого ряда требований относительно сделок между аффилированными юридическими лицами. Одно из них заключается в необходимости ведения реестра связанных лиц, благодаря которому:

  • минимизируются риски признания сделок недействительными из-за отсутствия одобрения со стороны исполнительного коллегиального органа;
  • осуществляется эффективное антимонопольное регулирование деятельности предприятий;
  • в полной мере выполняется требование, прописанное в приказе Министерства финансов об информировании ФНС о сделках со связанными юрлицами;
  • минимизируются риски потери капиталов и инвестиций из-за вмешательства в работу сторонних предприятий;
  • для потенциального контрагента имеются широкие возможности оценивания рисков и перспектив сотрудничества.

В последнем случае снижается и риск того, что договор о сотрудничестве может быть признан фиктивным из-за излишней заинтересованности и сокрытия от партнёра данных о наличии аффилированных взаимоотношений в структуре предприятия.

Ведение реестра — обязательное мероприятие, прописанное в статье 50 ФЗ №14 «Об ООО». Форма самого перечня может быть свободной, поскольку законодательно она не утверждена. Сам реестр нужно хранить в течение всего периода работы предприятия, а потом — передать в архив.

Что такое группа лиц в рамках аффилированности?

Данное понятие включает в себя целый ряд субъектов, объединённых в «группы лиц». В соответствии с положениями статьи 9 ФЗ №135, отношения внутри групп могут иметь разный характер, а именно:

  • имущественным;
  • семейно-правовым;
  • договорным;
  • комбинированным;
  • организационно-управленческим.

Подобная сопряжённость проявляет себя следующим:

  • Доля участия юр. или физлица в уставном капитале предприятия составляет не менее половины;
  • Директор предприятия одновременно является физ- и юрлицом: к примеру — руководитель индивидуального предпринимателя;
  • На предприятии имеются физ- и юрлица, которые имеют право давать указания, обязательные для исполнения;
  • Более половины руководства на двух предприятиях — одни и те же люди;
  • Родственники (супруги, братья/сёстры, родители, дети, в том числе и усыновлённые).

Бывает и так, что группа увеличивается когда к тем, кто уже в ней состоит, присоединяются другие юридические и физические лица.

Какие обязанности возлагают на аффилированных юрлиц?

В соответствии с буквой закона, в ответственности аффилированных компаний — ведение и хранение соответствующих реестров. При этом требования относительно обществ с ограниченной ответственностью — одни: им нужно вести и хранить списки, а также — предоставлять их по запросу участников. В отношении акционерных обществ всё — куда сложнее. Они обязаны:

  1. Вести учёт связанных лиц, руководствуясь формой в Приложении №4 Положения БР «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». Информацию об акционерах и членах совета директоров можно получить от них по запросу. Сами связанные лица обязаны самолично в письменном виде заявлять о себе, предоставляя сведения о количестве акций, которые им принадлежат.
  2. Включать сведения о связанных лицах в бухотчётность, в частности — в пояснения к балансу и отчёту о прибыли и расходах. Это должны быть сведения о характере связанности, виде и объёме операций, которые были проведены ими за отчётный период, равно как и их условия, а также — сроки расчётов.

Кроме того, дважды в год, по итогам полугодий, списки должны быть размещены на сайте одного из 5-ти аккредитованных БР информационных агентств в Интернете. Это относится только к публичным акционерным обществам, а также — к непубличным, если они выпускают ценные бумаги. Время публикации: в течение пяти рабочих дней после завершения отчётного периода. Информация должна быть в свободном доступе не менее трёх лет.

Что такое группа лиц в рамках аффилированности?

Данное понятие включает в себя целый ряд субъектов, объединённых в «группы лиц». В соответствии с положениями статьи 9 ФЗ №135, отношения внутри групп могут иметь разный характер, а именно:
  • имущественным;
  • семейно-правовым;
  • договорным;
  • комбинированным;
  • организационно-управленческим.

Подобная сопряжённость проявляет себя следующим:

  • Доля участия юр. или физлица в уставном капитале предприятия составляет не менее половины;
  • Директор предприятия одновременно является физ- и юрлицом: к примеру — руководитель индивидуального предпринимателя;
  • На предприятии имеются физ- и юрлица, которые имеют право давать указания, обязательные для исполнения;
  • Более половины руководства на двух предприятиях — одни и те же люди;
  • Родственники (супруги, братья/сёстры, родители, дети, в том числе и усыновлённые).

Бывает и так, что группа увеличивается когда к тем, кто уже в ней состоит, присоединяются другие юридические и физические лица.

Какие обязанности возлагают на аффилированных юрлиц?

В соответствии с буквой закона, в ответственности аффилированных компаний — ведение и хранение соответствующих реестров. При этом требования относительно обществ с ограниченной ответственностью — одни: им нужно вести и хранить списки, а также — предоставлять их по запросу участников. В отношении акционерных обществ всё — куда сложнее. Они обязаны:

  1. Вести учёт связанных лиц, руководствуясь формой в Приложении №4 Положения БР «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». Информацию об акционерах и членах совета директоров можно получить от них по запросу. Сами связанные лица обязаны самолично в письменном виде заявлять о себе, предоставляя сведения о количестве акций, которые им принадлежат.
  2. Включать сведения о связанных лицах в бухотчётность, в частности — в пояснения к балансу и отчёту о прибыли и расходах. Это должны быть сведения о характере связанности, виде и объёме операций, которые были проведены ими за отчётный период, равно как и их условия, а также — сроки расчётов.

Кроме того, дважды в год, по итогам полугодий, списки должны быть размещены на сайте одного из 5-ти аккредитованных БР информационных агентств в Интернете. Это относится только к публичным акционерным обществам, а также — к непубличным, если они выпускают ценные бумаги. Время публикации: в течение пяти рабочих дней после завершения отчётного периода. Информация должна быть в свободном доступе не менее трёх лет.

Признаки аффилированности юридических лиц

Ключевой признак аффилированности уже известен: он заключается в возможности влияния на важные для работы предприятия решения. Согласно законодательству, это становится возможным при следующих условиях:

  • единоличное руководство на предприятии;
  • наличие родственных отношений с руководством;
  • участие в исполнительном органе компании, наблюдательном совете или совете директоров;
  • возможность распоряжаться не менее чем двадцатью процентами от общего числа голосов.

Компании могут быть признаны сопряжёнными, если:

  • одна кредитует другую;
  • их продукция хранится в одном складском помещении;
  • у них один юридический адрес;
  • в госорганах их представляет один и тот же представитель;
  • у них общий штат (не обязательно все сотрудники, но частично или даже один-два).

Признаки аффилированности распространяются и на членов коллегиальных органов управления предприятий, входящих в группу компаний. Сопряжённые компании подразделяются на несколько групп, в частности:

  • Корпоративные филиалы — организации, которые связаны с головным предприятием;
  • Розничные объекты — компании, продающие на своём сайте товары других поставщиков за комиссионные;
  • Международные филиалы, созданные для ведения деятельности в других странах.

Наличие признаков аффилированности обуславливает целый ряд рисков как для контрагентов, так и для участников предприятий. По сути, сотрудники ФНС усматривают в них попытки налоговой оптимизации, а потому — проявляют к таким компаниям особый интерес. Причём, в спорных ситуациях претензии от них и от третьих лиц могут быть предъявлены абсолютно ко всем участникам подобных групп, включая держателей акций и выгодополучателей.

К примеру, в деле о взыскании с аффилированного лица из-за некорректного исчисления обязательных платежей суд отклонил аргументы налогоплательщика о самостоятельной работе каждой из компаний и при вынесении решения руководствовался целым рядом доказательств об их сопряжённости, а именно:

  • общий вид деятельности;
  • один юридический адрес;
  • использование одних и тех же помещений, одной и той же материально-технической базы и одного и того же штата;
  • совместное хранение бухгалтерии и другой документации;
  • наличие расчётных счетов в одной банковской организации;
  • право первой подписи у одних и тех же лиц.

Ещё один риск заключается в сложности контролирования последствий продажи и приобретения дочерними компаниями малых пакетов акций. К примеру, если они купили 10% акций того же предприятия, что и их головные компании, то последние автоматически становятся сопряжёнными для предприятия, акции которого они приобрели.

Неприятная новость для аффилированных кредиторов: последнее время их всё чаще понижают в очерёдности в процессах о признании неплатёжеспособности. Происходит это из-за явного злоупотребления, из-за которого компания, довёдшая другую до банкротства, получает свои финансы наравне с другими, независимыми кредитными организациями, у которых не было никакого контроля над своим должником.

Какие ещё признаки аффилированности юрлиц существуют?

Помимо очевидных признаков выделяют и дополнительные: те, которые позволяют определить зависимости по уровню контроля предприятия в определённых хозяйственных и экономических обстоятельствах. К примеру, положениями постановления ВС РФ №53, принятыми в 2017-ом году, определяются те, кто разделит ответственность с участниками процедуры о признании несостоятельности:
  • физ- и юрлица, которые являются исполнительным органом и несут солидарную ответственность;
  • контролирующее лицо — то, которое распоряжалось более чем половиной акций предприятия, наряду с заинтересованными лицами и более чем 50% голосов на общих собраниях;
  • контролирующее лицо — то, которое имело право назначать генерального директора предприятия.

Нужно знать, что контролирующим лицом является и номинальный руководитель, который делегировал реальное управление другому руководителю по доверенности или по указанию третьего лица, у которого не было формальных полномочий. Это обусловлено тем, что вышеописанные обстоятельства не исключают возможность влияния на решения, принимаемые в компании. Так что субсидиарная ответственность распространяется не только на фактического, но и на номинального директора.

Аффилированность и взаимозависимость: в чём разница?

Налоговое законодательство и представители ФНС оперируют таким понятием, как взаимозависимость, а не аффилированность — и это не случайно. В п.1 и 2 ст. 20 и 105.1 соответственно НК имеется перечень признаков объектов или лиц, которых считают взаимозависимыми для налогообложения. Он включает в себя следующие положения:
  • Более четверти участия доли одной компании в другой, в том числе и для физического лица, которое может влиять на одно или сразу на несколько компаний;
  • В нескольких компаниях директором является одно и то же лицо;
  • Взаимосвязанными является группа компаний и физлиц, в которых доля влияния между предыдущим и последующим участниками превышает половину;
  • Физлицо и/или его супруг(-а), родители, дети, братья, сёстры (полно- и неполнородные), опекуны и подопечные имеют право назначать или выбирать директора компании или не менее половины состава совета директоров или наблюдательного совета предприятия;
  • Когда более половины состава совета директоров или наблюдательного совета компании — это одни и те же лица, включая их родственников (жён, мужей, родителей, детей, сестёр, братьев, опекунов или подопечных);
  • Взаимосвязанность имеется между физлицом, его мужем или женой, родителями или теми, кто его усыновил, детьми, включая и тех, что были усыновлены/удочерены, братьями и сёстрами (как полно- так и неполнородными), опекуном и подопечным;
  • Взаимосвязанность имеется между компанией и её директором, руководителем и подчинённым.

Ещё один критерий взаимосвязанности — влияние физлиц и юрлиц на условия и результаты работы предприятий, равно как и исчисление обязательных платежей. Взаимнозависимыми признают лиц, которые являются родственниками друг для друга (муж/жена, родитель/усыновитель, брат/сестра, попечитель/опекаемый). Отсутствие взаимозависимости признают, если:

  • в работе предприятия берёт участие государство;
  • сделка была проведена компанией-лидером в своей отрасли.

Налоговики внимательно отслеживают наличие взаимозависимости по самым разным направлениям деятельности предприятий: к примеру — в ценообразовании. В соответствии с положениями статьи 40 Налогового кодекса, они имеют право самостоятельно определять рыночную стоимость продукции для расчёта обязательных платежей. Такое право им может дать доказательная база того, что цена, предложенная самой компанией, отличается от средних показателей более чем на двадцать процентов (как в сторону занижения, так и в сторону завышения).

Положениями статей 40 и 45 Налогового кодекса определены сделки, которые подлежат особому контролю со стороны налоговиков. Более того, также они мониторят на наличие взаимной зависимости:

  • размера вычета налога на имущество;
  • налогообложения зарубежных юрлиц, которые работают в РФ;
  • расчёта налога на доходы физлиц с доходов от материальной выгоды;
  • процентов по долгам, которые учитывают в расходах, исчисляя налог на прибыль;
  • применения льгот относительно движимого имущества, которое было взято на учёт после 2012-го года;
  • амортизационной премии при реализации основных средств до того, как истекли пять лет с момента их запуска.

Налогоплательщикам стоит знать, что во втором пункте двадцатой статьи Налогового кодекса предусмотрена возможность для судебной инстанции устанавливать взаимную зависимость по другим обстоятельствам. Это происходит в случаях, когда судья решает, что отношения между лицами и объектами оказывают влияние на условия и результаты сделок, направленных на продажу товаров или оказание услуг.

В чём заключается отличие аффилированных лиц от взаимозависимых?

Взаимозависимость можно смело отнести к одному из видов аффилированности, характерному для определённой сферы — налоговой. Сама по себе она оказывает большее влияние на экономические результаты работы (как собственной, так и представляемых лиц), в то время как аффилированность больше акцентирована на возможность влиять на решения, которые принимают другие лица.

Таким образом, одно из отличий заключается в отсутствии связи между директором и подчинёнными среди признаков аффилированности. Согласно положениям законодательства, принято полагать, что воздействие на подчинённых создаёт фактические экономические последствия, а не стратегические аспекты в образе мышления и подходе к рабочим вопросам разного характера. Основные различия между двумя понятиями представлены в таблице ниже:

Кто такие заинтересованные лица?

Здесь стоит упомянуть и такое понятие, как заинтересованные лица. Сама по себе заинтересованность — признак аффилированности, а аффилированность — признак заинтересованности. Как и понятие взаимосвязанности, понятие заинтересованности используют лишь в определённой области права — корпоративной. По этой причине юрлицо имеет право зафиксировать в своём Уставе свои критерии данного понятия.

В соответствии с положениями статьи 1 закона № 127 «О банкротстве», заинтересованные — это сопряжённые с должником лица, а также — те, кто входит с ним в одну группу. Если руководствоваться статьёй 45 ФЗ №14 «Об обществах с ограниченной ответственностью», предприятие может быть признано в суде заинтересованным в той или иной сделке при условии, что его руководитель, представитель совета директоров или кто-то из их родных:
  • принимали участие в совершении сделки;
  • являются её бенефициарами, посредниками или представителями;
  • находятся на управляющих должностях.

Риски сотрудничества с аффилированными компаниями и возможность их избежать

Любые сделки с аффилированными компаниями имеют высокие риски юридического и финансового характера, поскольку способны создать конфликт интересов, могут быть заключены на несправедливых условиях и с нарушениями законодательных норм и положений. Вышеперечисленное способно ещё и навредить репутации компаний. По этой причине при заключении подобных сделок нужно уделять внимание следующим факторам:

  • Цена. Она должна соответствовать средней на рынке: такой, которой оперируют другие компании. Искусственно завышенная или заниженная стоимость привлечёт внимание инспекторов ФНС, поскольку повлияет на налоговые обязательства контрагента. Оптимально заказать оценку стоимости у независимого эксперта для того, чтобы быть уверенным в её «правильности».
  • Документы. Все контракты и условия в них, равно как и соглашения, не должны содержать двусмысленностей. Они должны быть максимально чёткими и понятными.
  • Согласование с советом директоров. Важно, чтобы при заключении договора с советом директоров в его обсуждении не участвовали заинтересованные лица. В противном случае сделки могут быть признаны недействительными.

Соблюдая эти простые рекомендации, можно минимизировать риски при заключении договоров с аффилированными предприятиями и соблюсти все нормативные положения законодательного уровня.

Как происходит взыскание долгов по налогам с аффилированных компаний?

В НК РФ прописан целый ряд положений, согласно которым ФНС имеет право взыскать недоимку с аффилированных лиц, которая возникла по итогам налоговой проверки и числится более трёх месяцев. Под аффилированным лицом в данном случае понимают компанию, которая получает выручку от компании-должника, равно как и его активы. Для этого налоговикам достаточно обратиться в судебную инстанцию и предоставить соответствую доказательную базу.

Такой подход позволяет исключить проблему, возникавшую когда налогоплательщики с доначислениями уклоняются от их уплаты, переводя свою деятельность на новозарегистрированное юрлицо. В процессе они уступают этому предприятию все права по заключённым должником договорам с контрагентами, переводят активы и штат. Таким образом представители ФНС «получают в своё распоряжение» предприятие, которое фактически не ведёт никакой деятельности.

Чтобы этот механизм заработал, должны быть соблюдены несколько условий, первое из которых предусматривает необходимость установления зависимости через судебное решение. Для этого в качестве доказательной базы могут быть использованы такие признаки, как:

  • слишком скорое прекращение работы компании-должника, наряду с такой же неестественной активностью новой компании;
  • перевод сотрудников из компании-должника в новую компанию;
  • перезаключение договоров с контрагентами;
  • одни и те же юридические и фактические адреса;
  • использование одних и тех же складских помещений, открытие счетов в тех же банковских организациях, прочее.

Вышеперечисленные действия носят согласованный характер, а также — делают выполнение должником своих обязательств невозможным. Инспекторы располагают достаточным объёмом знаний, навыков и опыта для того, чтобы доказывать взаимосвязанность компаний, так что риски для должника, нежелающего доплачивать в государственный бюджет, весьма высоки.

Второе условие для запуска механизма взыскания долгов по налогам — способность ФНС доказать, что выручка должника идёт на счета аффилированного предприятия. Для установления подобных фактов налоговики используют выписки из банка и записи в книгах купли-продажи, отслеживают передачу активов. Так они максимально эффективно используют положения пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса.

При этом предпроверочный анализ проводится уже тогда, когда недобросовестный налогоплательщик даже не подозревает о том, что его скоро будут проверять. По результатам сбора данных инспекторы составляют справку о состоянии платёжеспособности, в которой содержатся данные о:

  • расчётах с кредиторами, бюджетом;
  • незавершённых делопроизводствах в суде, заявлениях о признании неплатёжеспособности;
  • рисках банкротства;
  • наличии сходных предприятий по тем же адресам;
  • выгодоприобретателях, контролирующих лицах, их имуществе;
  • сделках по выводу активов.

Там же приводятся результаты анализа отчётности компании, которые демонстрируют факты уменьшения активов и реструктуризации задолженности. Налоговики и дальше отслеживают изменение показателей платёжеспособности компании: как во время проведения проверки, так и в процессе досудебного и судебного урегулирования. Продолжаться это будет до тех пор, пока не будет закрыта задолженность перед бюджетом.

О чём это говорит тем, кто прибегает к открытиям новых компаний вместо того, чтобы закрывать доначисления по действующим? «Сбежать» подобным образом уже не получится. Да и вообще лучше всего «не бегать» от налоговиков, а исключать ситуации и риски доначисления. В этом может помочь обособление ценных активов предприятия от деятельности, сопряжённой с высокими рисками. Делать это нужно заранее: ещё до того, как была назначена проверка.

Ну, а если она уже назначена, то перемещение активов и перенаправление финансовых потоков не даст желаемого результата. Напротив, может стать причиной возбуждения уголовного дела по статье «Сокрытие финансовых средств или собственности, за счёт которых можно взыскать обязательные государственные платежи и сборы». Если такое случилось, лучше всего собирать средства на то, чтобы закрыть долги.

Выводы для бизнеса

Ключевым признаком сделки является её соответствие букве закона и нормативным актам. Всё противоположное расценивается не как сделки, а как действия, которые в результате способны привести к серьёзным потерям финансового и репутационного характера. Современное законодательство предусматривает целый ряд способов, которые позволяют оптимизировать налоговое давление.

Специалисты АКГ «АИП» хорошо знакомы с ними и помогут вам избежать крупных доначислений. Все решения, предлагаемые нами, учитывают особенности деятельности предприятия и структуру бизнеса. Они являются законными, безопасными, не сопряжёнными с рисками. Обращайтесь к нам — и мы поможем исключить потерю вашим бизнесом финансов и репутации!

Другие статьи

Свяжитесь с нами!

Группа АИП помогает среднему и крупному бизнесу. Свяжитесь с нашим экспертом, чтобы узнать, как мы можем помочь вашему бизнесу.

Связаться с экспертом
м. Тульская г. Москва, Духовской переулок, д. 17, стр.1 Показать на карте
м. Полянка г. Москва, ул. Большая Полянка, д 15 Показать на карте
Телефон +7 (495) 236-77-50 ПН-ПТ 09:00 - 18:00 info@ap-group.ru
Критерий Понятие аффилированности Понятие взаимозависимости
Минимальная доля участия юрлица или физлица в уставном капитале

От 20%

От 25%
Уровень родства

Супруги, родители/дети (усыновители/усыновлённые дети), братья/сёстры (полно- и неполнородные), опекуны/подопечные.

Супруги, родители/дети (усыновители/усыновлённые дети), братья/сёстры (полно- и неполнородные), опекуны/подопечные.
Отношения подчинённости

Нет

Есть
Признание

Судебная инстанция не может установить по своему усмотрению.

Судебная инстанция может установить по своему усмотрению.