Что такое владельческий контроль бизнеса и скрытое владение? Их инструменты и способы достижения максимальной эффективности

Владельческий контроль включает в себя целый комплекс методов и инструментов, которые дают собственнику возможность управлять им на системной основе в нужном ему направлении. Это — не просто пассивное изучение отчётов, а проведение активных действий, цель которых — совершенствование и развитие. Результат правильных действий будет прозрачным для самого владельца: компания будет двигаться в русле, которое он задал, и её состояние будет таким, как он хотел.

Если же нет — он плохо контролирует своё дело. Стоит понимать, что владельческий контроль бизнеса отнюдь не требует контролировать всё в бизнесе. Контролировать нужно именно весь бизнес, а не его частности, то есть — лишь его основные составляющие. Если система выстроена правильно, неполадки во второстепенных составляющих не окажут негативного влияния. Таким образом, собственнику дела главное сохранять и развивать его основополагающие.

Благодаря внедрению соответствующей системы собственник сможет держать руку на пульсе своего предприятия даже находясь в другом городе или стране. Для этого ему не придётся ежедневно приезжать в офис. Он сможет получать все нужные ему сведения в любой момент, фокусируя своё внимание на стратегии и ключевых параметрах, не вовлекаясь в решение рутинных задач. Управление на месте при этом может быть передано наёмному управленцу. Результат — необходимость участия собственника в бизнесе уменьшается, но его прибыльность при этом растёт.

Перед тем, как приступить к организации системы контроля владельцем, нужно провести независимый аудит, результаты которого помогут лучше сориентироваться в предстоящем комплексном процессе. Несомненно, на многих предприятиях имеются свои соответствующие департаменты, однако эффективность их работы может быть объективно оценена лишь независимыми экспертами, которые будут непредвзято смотреть на ситуацию.

Такой подход поможет выявить недостоверные сведения управленческого и других видов учёта. Руководствуясь результатами внешнего аудита и рекомендациями специалистов, которые его проводили, владельцы и руководство бизнеса смогут внести нужные коррективы и исключить искажение данных. Ещё один момент, на который следует обратить внимание, — наличие соответствующей прибыли. Если владелец её не получает, нужно искать причины.

Первая кроется в неправильном управлении, вторая — в мошеннических схемах внутри бизнеса или обычном воровстве. Подобное — частое явление, и из-за него отечественный бизнес ежегодно теряет треть своей себестоимости. Направив же эти потери на развитие бизнеса, владелец сможет отказаться от кредитов и сэкономить крупные суммы на процентах, которые тоже может пустить на развитие бизнеса.

Рекомендуется разработать регламент, согласно которому одна группа имеет доступ к активам, вторая — ведёт их учёт, третья — контролирует процессы. Зафиксировав вышеописанное в регламенте и внедрив его положения в работу, собственник обеспечит своему бизнесу должный уровень стабильности и безопасности. Организация контроля собственника бизнеса требует решения целого ряда задач, а именно — создания:

• соответствующих регламентов;
• форматов управленческой отчётности;
• системы показателей эффективности работы компании;
• офиса владельца.

Специалисты выделяют два основных инструмента, благодаря которым можно добиться эффективности контроля за бизнесом его владельцем. Это — СВК, то есть хорошо налаженная система внутреннего контроля и управленческий учёт. Не так давно в связи с этим были внесены изменения в закон, посвящённый бухгалтерскому учёту, в которых компании на законодательном уровне обязали сформировать системы внутреннего контроля. К сожалению, законодатель пока не прописал никаких норм по данному направлению, что, впрочем, не является поводом для отказа к реализации данного направления.

Продуманная система внутреннего контроля — путь к минимизации целого ряда рисков и повышению эффективности коммерческой деятельности. Что касается управленческого учёта, то с ним на большинстве предприятий дела обстоят не очень хорошо. Чаще всего в компанию назначают финансового директора, который должен оптимизировать налоговую нагрузку, привлечь кредитные средства. Сам же управленческий учёт ограничивается сбором в таблице урывочных данных, которые обрабатывают вручную.

На первое место выходят вопросы о реализации или приобретении предприятий, которые требуют знания их ликвидационной стоимости. Управленческий учёт во многом определяет эффективность функционирования бизнеса, поскольку обеспечивает своевременное поступление точных сведений о положении дел во всех подразделениях компании. Непрерывность предоставления этих данных в жёстко определённые сроки и призван обеспечить соответствующий учёт.

После получения и анализа полученных сведений сотрудники составляют итоговый отчёт, по результатам которого владелец бизнеса может принимать решения. Они, попросту, невозможны без этих двух составляющих, поскольку дают возможность получить правильное представление об актуальном на тот или иной момент положении дел на предприятии. Профессионально сформированные системы, работающие в едином ритме, синхронизированные между собой — действуют на благо бизнеса.

В контексте «скрытого» владения бизнесом, корректнее всё же говорить не о скрытом, а о прикрытом владении. Потому что очевидно: любые бенефициарные интересы могут быть выявлены, в том числе при соблюдении требований законодательства о раскрытии информации. Речь здесь идёт не о теневом или сером владении, а о прикрытом через корпоративные конструкции. Такой подход основан на законных инструментах и реализуется в правовом поле — при условии соблюдения норм о раскрытии бенефициаров в тех случаях, когда это предусмотрено законом.

К инструментам, которые применяются для решения подобных задач, относятся:
• корпоративные обвязки
• холдинговые структуры с элементами иностранных юрисдикций
• специальные организационно-правовые формы
• в частности, закрытые паевые инвестиционные фонды
• фонды с перекрёстным владением и др.

Универсального решения здесь нет. Каждая ситуация требует индивидуальной оценки — с учётом специфики бизнеса, внешнего контура, отношений между партнёрами и учредителями, стратегических целей компании, а также обязательств по раскрытию информации (например, при участии в тендерах).

На основе этих факторов формируется наиболее оптимальная конфигурация:

• с одной стороны, она обеспечивает владельческий контроль, что является базовой задачей любой структуры
• с другой — решает дополнительные задачи, включая обеспечение прикрытого владения, если в этом есть необходимость, а также другие цели, исходя из интересов бизнеса

Скрытое владение при правильном подходе способно решить ряд разных проблем.

• Необходимость защитить собственность владельца компании от финансовых претензий со стороны кредитных организаций, представителей государственных органов, бизнес-партнёров и даже членов семьи. Сталкиваясь с подобным, многие владельцы компаний решают скрыть свой статус.
• Сведение к минимуму рисков для бизнеса, а точнее — обеспечение защиты одного направления его деятельности от рисков, которые имеются в другом.
• Защита бизнеса и его активов от целого ряда финансовых рисков, в том числе и возникающих в условиях кризиса.
• Оптимизация налоговой нагрузки. Необходимость скрытия собственника в этой ситуации, как правило, появляется в крупных холдингах и позволяет скрыть взаимозависимость юрлиц.

Не стоит забывать и о должностных ограничениях, которые не позволяют вести коммерческую деятельность.

Способы для организации скрытого владения

Несмотря на то, что существует пять основных инструментов, которые позволяют скрыть владельца бизнеса, комбинаций различных решений для решения этой задачи существует масса. Опытные юристы подбирают их в индивидуальном порядке, учитывая целый ряд нюансов. Основные способы представлены следующим:

1. Возможности, которые предоставляют зарубежные юрисдикции и оффшоры, которые пользуются особой популярностью и востребованностью.
2. Непубличные АО, которые имеют свою специфику ведения реестра акционеров и исключают попадание сведений о них в свободный доступ.
3. Этархия — один из способов, при котором происходит перекрёстное владение предприятиями, то есть одно из них владеет другим, которое владеет им.
4. Корпоративный договор между настоящим и ненастоящим собственниками юрлица относительно прав, обязанностей и действий второго при управлении.
5. Залог акций или доли, при котором все права участников перекладываются на получателя дохода в соответствии с условиями договора. Выгодополучатель при этом остаётся скрытым, его данные не попадают в единый реестр юрлиц.

Говоря о корпоративном договоре, стоит отметить, что он является отличной возможностью сохранить целостность бизнеса, обеспечив выходы из тупиков путём формирования нужных результатов голосования. Другие инструменты достаточно разнообразны и представлены отчуждением доли, реорганизационными мероприятиями, безвозмездными опционами, предоставлением должностей, сделками в пользу 3-их лиц.

Опцион может быть отличным способом для обеспечения владельческого контроля в соответствии с законодательными нормами даже при отсутствии его прямого правового участия в уставном капитале. Речь идёт об опционе на приобретение доли. Сам по себе он является безотзывным предложением, которое прошло процедуру заверения у нотариуса. Оно даёт возможность своему держателю в любое время оформить приобретение доли для реализации своих прав как владельца без привлечения для этого персоны, которая выдала этот опцион.

Отсутствие необходимости в привлечении лица, выдавшего опцион, играет принципиальную роль, поскольку выступает своего рода надёжной гарантией и защитой для учредителя бизнеса, который впускает в капитал компании генерального директора или младшего партнёра. Это обусловлено следующим:

• становясь участником бизнеса, вышеперечисленные лица выдают единоличному учредителю бизнеса соответствующий опцион;
• сам учредитель, будучи держателем такого опциона, имеет право без ведома и присутствия участника бизнеса принять предложение и реализовать его;
• таким образом доля будет переведена на учредителя, что будет заверено нотариусом и учредитель станет участником бизнеса;
• поскольку оферта является безотзывной, отозвать опцион невозможно.

Согласно общепринятому правилу, право на принятие опциона может быть реализовано в течение двенадцати месяцев, однако существует возможность для того, чтобы определить этот срок на десять и даже пятнадцать лет. Выходит, что между самим предложением и его принятием-реализацией может быть большой разрыв по времени. Согласно законодательным нормам, предоставление опциона происходит за плату, но при этом имеется возможность прописать условие, при котором она не требуется.

Как правило, это имя является достаточно ярким символом или даже уже своего рода брендом для отрасли. Обратный опцион в данном случае станет гарантией для нового партнёра возможности уйти на предварительно оговорённых условиях в случае, если что-то пойдёт не так.

С одной стороны, всё выглядит достаточно просто, с другой же — при реализации опционов возникает целый ряд нюансов, которым следует уделить особое внимание.

Опцион на реализацию акций

Опцион на акции заключается между акционеров и собственником опциона и не подлежит фиксации или нотариальному заверению по закону. Обратиться к нотариусу можно лишь на добровольных началах, а вот фиксация в реестре держателей акций не практикуется. Как раз в этом и кроется подвох: отсутствие соответствующей отметки не позволяет держателю перевести владение акциями без привлечения акционера. Он должен дать соответствующее распоряжение регистратору для того, чтобы тот внёс в реестр соответствующие изменения.

Выход в данной ситуации для акционерного общества может заключаться в получении нотариально заверенной доверенности от акционера, которой он позволяет держателю опциона осуществить все необходимые мероприятия для реализации опциона самостоятельно. Таким образом, последний сможет перерегистрировать акции на себя без привлечения акционера. Впрочем, и тут имеется одно «но»: отсутствует гарантия того, что с момента выдачи опциона до его реализации акционер не продаст акции кому-то другому. К тому же, за ним остаётся право на отзыв доверенности.

Заверение опциона на продажу доли у нотариуса

До выхода в свет методологических рекомендаций по оформлению опционов нотариальной палатой Москвы разные нотариусы проводили процедуру по-разному. Это значит, что они предъявляли разные требования к обязательным условиям, числу документов и прочему. В результате посетить с таким опционом другого нотариуса представлялось сложным, из-за высоких рисков отказа в реализации прав по нему.

В методологических рекомендациях, которые были разработаны для решения этой проблемы, акцент сделан на том, что безотзывная оферта может быть либо включена в договор об опционе, либо может быть подписана в отдельности. Такой подход позволяет разные варианты оформления опциона, исключая их влияние на принятие предложения. Поскольку иная документация не требуется, лицо, владеющее опционом, может реализовать его у любого нотариуса.

Об условиях реализации опциона

Права на реализацию предложения могут быть связаны с наступлением определённых условий, при которых расширяются возможности для владельческого контроля. К примеру:

• внесение определённой опционом суммы финансовых средств в дело;
• достижение определённых показателей выручки/прибыли, при которых держатель опциона может получить долю в бизнесе;
• недостижение определённых показателей выручки/прибыли за определённый срок, при которых руководитель теряет долю в обществе;
• покупка оборудования для предприятия и передача его её в использование;
• разрыв трудовых отношений с ключевым сотрудником, мотивированным участием в уставном капитале.

Об уступке права по опциону

Согласно общепринятым правилам, уступка прав по опциону допускается если иное не прописано его условиями. Когда речь идёт о реализации доли в обществе с ограниченной ответственностью, опцион достаточно тесно связывают с личностью персоны, получающей его. Это может быть сотрудник, получивший его в качестве мотивации, но имеется риск того, что он может уступить предложение стороннему лицу. Чтобы исключить подобное, нужно прописать соответствующее условие о запрете на уступку прав.

Опцион и переход прав на долю 3-му лицу

Выдача опциона не является событием, которое фиксируют в едином реестре юрлиц, следовательно — нотариус или иной покупатель не могут узнать о том, что доля кому-то обещана. С одной стороны, ничего страшного в этом нет… С другой же подобный риск стоит учесть, оформив опцион в корпоративном договоре. По его условиям, на участника возлагаются обязательства, которые обеспечивают возможность реализации предложения.

Сам по себе такой договор проходит регистрацию в едином реестре юрлиц. Так что без предоставления самого договора нотариус не будет проводить сделку с долями и заверять её. Помимо этого стоит продумать ответственности сторон за нарушение условий опциона и соответствующего договора. Хорошим решением станут крупные штрафные санкции.

Опционы и наследование долей

Опцион не даёт возможность запретить передавать долю наследникам участника или любым другим его правопреемникам. Из этого вытекает вопрос о том, остаётся ли опцион в силе в качестве обременения доли при её переходе? Сегодня ситуация по данному вопросу такова: будущие наследники получают обязанность принятия опциона вместе с долей. Чтобы права были унаследованы по опциону, в нём прописывают соответствующие пункты.

Владение бизнесом в современных условиях является непростой задачей, предусматривающей серьёзную ответственность, что, в свою очередь, требует защиты самих основателей бизнеса от целого ряда рисков. Система владельческого контроля включает в себя следующие уровни:

• Идея-концепция (то есть всё, что имеет отношение к концепции бизнес-модели, её уникальным составляющим и нестандартным подходам и решениям).
• Имущество (то есть активы бизнеса, целый ряд прав, бухгалтерско-финансово управленческая составляющая, без которой юрлицо не может нормально функционировать).
• Деятельность предприятия, происходящие процессы и связи разных уровней, которые определяют бизнес подчас даже больше, чем наличие производственных мощностей.

Вышеописанное позволяет чётко определить риски, которые владельцам бизнеса стоит учесть, и свести к минимуму для того, чтобы сохранять и развивать его. Заключаются они в следующем:

• злоупотребления третьих лиц, в качестве которых могут выступать проплаченные журналисты или «активисты», способные негативно влиять на бизнес и репутацию его владельцев;
• изменение структуры собственности, при которой следует позаботиться о юридических гарантиях соблюдения договорённостей и защите интересов учредителя бизнеса;
• персональные риски, не носящие деловой характер (разводы, нежелательные наследники, обязательства из-за причинения ущерба), которые нужно заранее учесть и свести к минимуму в правовой модели бизнеса;
• рейдерские захваты, которые становятся всё более изощрёнными.

Кроме того, стоит упомянуть о необходимости защиты одних направлений бизнеса от других от перехода рисков. Такое происходит если личные финансовые сложности одного из партнёров охватывают весь проект и становятся причиной, по которой он может попросту развалиться.

Владение бизнесом связано с целым рядом серьёзных рисков и опасностей. Контроль над ним подчас становится непосильной задачей для владельца, которому приходится тратить на рутину всё своё время. При этом желаемые результаты развития и получения прибыли будут отсутствовать из-за отсутствия удачной стратегии и её внедрения. Команда АКГ «АИП» предлагает целый ряд решений, которые помогут с блеском выйти из подобных сложностей, с удовольствием управлять своим делом, расширять и развивать его, даже дистанционно. Обращайтесь и узнавайте больше!