Личные фонды в России: как создать и защитить активы?

Личный фонд — это одна из организационно-правовых форм юрлица в формате целостной некоммерческой организации. В его основе — правовой механизм по аналогии с такими популярными в США трастами, призванными управлять собственностью их основателя с соблюдением прав его наследников в вопросах передачи имущества, осуществления выплат и прочего. Таким образом, данная форма юрлица призвана защищать собственность, в будущем передать её наследникам, разработать оптимальные способы наследования бизнеса.

О правах на имущество

Основав личный фонд, учредитель передаёт право владения своим имуществом ему. Это происходит с момента передачи, по итогам которого учредитель теряет своё право собственности на него. Другие лица не могут передавать своё имущество в фонд, учреждённый кем-то другим. Наследники учредителя могут быть выгодоприобретателями фонда, то есть регулярно получать выплаты и дивиденды из него, но не могут владеть имуществом, принадлежащим фонду.

Какие-либо ограничения по видам собственности, которые учредитель может передать фонду, отсутствуют. Это может быть недвижимость, как жилая, так и коммерческая, акции других предприятий, ценные бумаги, бизнес или доля в нём, транспортные средства, абсолютно любые ценные вещи, права на интеллектуальную собственность, прочее.

В то же время, как уже упоминалось, существуют ограничения по цене имущества — не менее ста миллионов рублей. Для того чтобы дать оценку, приглашают независимую оценочную компанию, специалисты которой проводят акт-оценку. Важную роль играет правильное оформление документации, поскольку оценивать и переоформлять право владения придётся на каждый объект отдельно.

В том случае, если собственности, переданной в фонд, недостаточно, его учредитель несёт субсидиарную ответственность по его обязательствам. Это значит, что если фонд не смог выполнить свои обязательства перед бенефициаром, то он имеет право предъявить свои требования непосредственно его учредителю.

Аналогичную ответственность несёт и личный фонд по обязательствам своего учредителя. Такая связанность остаётся в течение первых трёх лет после основания фонда и передачи ему собственности от учредителя. За редкими исключениями этот срок может быть продлён до 5-ти лет по решению судебной инстанции.

После передачи своей собственности в личный фонд учредитель теряет возможность вернуть её себе. Единственное исключение — бенефициаром он назначил себя. В такой ситуации, для того чтобы вернуть себе имущество, ему придётся обратиться в суд. Стоит знать, что согласно общему правилу учредитель не может быть бенефициаром, хотя в законодательных положениях имеется лазейка для подобного решения «если иное не предусмотрено уставом». В целом личный фонд необходим для проверки эффективности работы активов и для их последующей безопасной передачи наследникам. По этой причине назначать себя единственным выгодоприобретателем считается неэтичным.

О преимуществах частных фондов

Регистрация личного фонда действительно имеет целый ряд преимуществ. Основные из них заключаются в:

• Высоком уровне безопасности, который он способен обеспечить собственности, включая и бизнес. К примеру, после смерти учредителя крупный бизнес может быть разделён на части в процессе разбирательств в судебных инстанциях между наследниками. Личный фонд исключит подобное.
• Возможность внесения изменений после основания фонда в ситуациях когда управление собственностью не дало желаемого эффекта. Учредитель может упростить или усложнить структуру управления им, изменить условия получения дивидендов для наследников или добавить/исключить бенефициаров.
• Высокий уровень конфиденциальности, который исключает разглашение положений устава и условий управления фондом. Более того, отчёты об использовании собственности личный фонд тоже не обязан публиковать.

Также стоит упомянуть, что, будучи сравнительно новой системой наследования, личный фонд способен обеспечить должный уровень справедливости между наследниками, кредиторами и самим фондом. В свою очередь, это обуславливает его стабильность и стимулирует доверие бенефициаров и кредиторов.

О недостатках частных фондов

Впрочем, данный минус можно умело обойти, если продумать и правильно оформить документацию по условиям управления фонда и создать надзорный орган, который будет жёстко контролировать его работу. Могут отпугнуть и достаточно высокие налоги, ставки по которым достигают 25%. Здесь имеется оговорка, которая гласит: если 90% дохода фонда — пассивные, ставка не превысит 15%.

Пока учредитель фонда жив, он имеет неограниченные возможности в плане внесения изменений в Устав, условия и его работу. Однако, после того как он умирает, любые подобные действия становятся нереальными. Стоит упомянуть и ещё одно ограничение: даже при жизни учредителя остановить работу фонда он может лишь обратившись в судебную инстанцию.

Личные фонды в России призваны сохранить собственность их учредителя в безопасности и в определённом будущем передать их наследнику (-ам). От наследственного фонда такой подход отличается тем, что собственность передаётся фонду ещё при жизни его учредителя, а не в соответствии с условиями завещания после смерти. В Уставе личного фонда можно прописать пункт, согласно которому юрлицо перейдёт в формат наследственного и продолжит свою работу.

Личный фонд для надёжной защиты активов

Будучи самостоятельным субъектом права, владеющим своей собственностью, частный фонд по праву обособляет своё имущество от имущества учредителя, бенефициаров и членов его структур.    В свою очередь, это не даёт права кредиторам учредителя или бенефициарам на его взыскание. Кроме того, такой подход исключает риски уменьшения активов под воздействием иных правовых институтов — обязательных долей, общего имущества, нажитого в браке, прочее.

Личный фонд для разделения возможностей контроля

Частный фонд является владельцем, который имеет право распоряжаться своей собственностью через свои соответствующие органы или его представителей. Бенефициары не имеют права совершать правовые действия от его имени и ограничены в плане контроля за работой фонда. Такой подход позволяет сконцентрировать управление собственностью в руках профессионалов или лиц без экономического интереса в собственности фонда. В свою очередь, это даст отличный экономический результат, особенно — для активов, имеющих сложную структуру.

Личный фонд для оптимального наследования

Частный фонд создаёт оптимальные условия для передачи собственности следующим поколениям и является отличной альтернативой привычным механизмам. Его бенефициары имеют возможность замещать позиции наследников, при этом учредитель имеет возможность определить цепочку, по которой они могут сменять друг друга. Таким образом, учредитель имеет широкие возможности в этом плане, чего не сказать о классическом наследовании.

Согласно законодательным нормам, в названии частного фонда должны присутствовать слова «личный фонд» и имя его учредителя. Его Устав должен быть заверен у нотариуса, равно как пакет документов об управления и любые его последующие редакции или вносимые изменения. Процедура регистрации состоит из нескольких основных этапов, которые достаточно сложны в реализации, поскольку требуют планирования и комплексного профессионального подхода.

В первую очередь, учредителю нужно определить, с какими целями он желает основать свой личный фонд. В процессе:

• определяют имущество, планируемое к передаче;
• оценивают расходы по содержанию юрлица;
• определяют размеры обязательных платежей;
• подбирают наилучшую структуру управления;
• назначают бенефициаров, определяют их обязанности и права.

На основании вышеперечисленного юристы разрабатывают и согласовывают с основателем документы, согласно которым будет функционировать фонд. Помимо устава и условий управления пакет включает в себя единоличное решение об основании фонда. В параллель с их оформлением происходит независимая оценка собственности, которую планируется внести в частный фонд.

Частным фондом управляет его учредитель, однако он не имеет права выполнять функции его директора, поскольку законодательными нормами это запрещено. Он имеет право назначить руководителя, который, в свою очередь, будет принимать на работу/увольнять сотрудников, вносить изменения в уставную документацию, организовывать или устранять отделы, давать оценку качеству их работы. В соответствии с законодательными нормами, допускается наличие трёх отделов:

• Исполнительного. Его называют «единоличный исполнительный орган» (ЕИО), и его формирование — программа минимум, поскольку его функции заключаются в принятии решений, соответствующих целям организации. На должность может быть назначено любое юридическое или физическое лицо, согласно положениям устава. К примеру, это может быть управляющая компания, но никак не учредитель или бенефициар.
• Надзорного. Данный орган не является обязательным в рамках фонда, но его учредитель имеет право прописать необходимость его создания. Условие — наличие исполнительного и/или коллегиального отдела. В законодательстве отсутствуют положения, запрещающие включать основателя или бенефициара в этот орган, так что его создание является отличным решением, позволяющим контролировать активы.
• Коллегиального. Данный орган является альтернативным первому, или же — его создают в качестве дополнительного, когда нужно заключить серьёзную сделку или принять решение о её целесообразности. Функции коллегиального отдела можно передать управляющей компании. Учредитель и бенефициары не могут входить в него.

Практика управления частными фондами формируется прямо сейчас, в режиме реального времени, что позволяет экспериментировать с данным направлением. Оптимально — запуститься с самой простой структурой управления для того, чтобы оценить эффективность её функционирования на практике. Затем, отметив плюсы и минусы, можно начать вносить изменения в условия. После того, как основатель умрёт, состав органов управления меняют так, как прописано в уставе. По этой причине так важно уделить достаточно внимания для того, чтобы создать оптимальную систему управления и его условия пока основатель жив.

Положениями законодательных норм прописаны лишь некоторые ограничения по вопросам управления личными фондами. Сама же практика относительно типовых условий ещё не сформирована. Взять один из пунктов гражданского кодекса, в котором говорится о том, что основатель фонда не может быть назначен бенефициаром, если «иное не предусмотрено его уставом». Это значит, что в законе отсутствуют нормы, запрещающие зафиксировать в уставе обратное, то есть сделать основателя бенефициаром.

Об определении бенефициаров

Бенефициаров выбирает основатель фонда. Это может быть кто угодно, на ком по той или иной причине он остановил свой выбор, включая ещё не родившихся внуков и правнуков. В процессе должен быть составлен их перечень, включающий в себя их фамилии, имена и отчества, иные данные, в том числе и случаи или условия, при соблюдении/наступлении которых они вступают в свои права. Законодательством запрещено назначать бенефициарами коммерческие предприятия.

О правилах взаимодействия фонда и бенефициаров

В правилах нужно зафиксировать определение выгоды, алгоритм и условия, при которых она может быть передана бенефициару. Иными словами: вид собственности, сроки и регулярность его передачи, включая и права на собственность. К примеру: право использования недвижимого имущества/право на реализацию части акций/право на оплату товаров или услуг, предоставленных бенефициару, прочее.

О правах бенефициаров

Права бенефициаров надёжно защищены на правовом уровне, они не подлежат передаче или дарению иным лицам, не передаются по наследству и заключаются в следующем:

• получение выгоды согласно условиям управления;
• запросы и получение сведений о работе фонда в тех случаях, которые зафиксированы в уставе/условиях;
• возмещение ущерба, понесённого из-за нарушений условий управления фондом;
• проверка работы фонды независимым аудитором, выбранным им.

Один из первых этапов, которые должен реализовать основатель личного фонда, — передача своей собственности в него. В отличие от иных сделок, данная процедура не приведёт к появлению налоговых обязательств, что делает личные фонды интересными для тех, кто желает сохранить и увеличить свой капитал, исключив необходимость платить за него налоги не только для себя, но и для бенефициаров. Передача собственности не может нарушать их права и, разумеется, идти в разрез с буквой законодательства.

Реорганизация частных фондов

Реорганизация таких юридических лиц, как частные фонды, имеет некоторые ограничения. Если она происходит при жизни их основателей, то она доступна в следующих формах:

• слияние;
• выделение;
• присоединение;
• разделение.

Реорганизация фонда после смерти его основателя запрещена, однако имеется одно исключение — переход в общественно полезный фонд (при условии что в уставе прописана такая возможность). Последнее заключается в том, что после смерти основателя собственность фонда переходит отдельным категориям бенефициаров из неопределённого круга лиц. Процедура должна быть проведена в течение шести месяцев после смерти основателя и исключает изменения любых документов фонда.

О налоговых льготах личных фондов

Как уже упоминалось, передача имущества основателя в фонд не вызывает необходимости в выплате налогов (на добавленную стоимость, на доходы физлиц и прибыль) по данной операции. Доходы фонда облагаются обязательными платежами по ставке 15%, если они пассивные (то есть получены не с коммерческой деятельности).

 О ликвидации личных фондов

В первую очередь нужно сказать, что поскольку основание подобного юрлица является волеизъявлением гражданина, ликвидация возможна лишь через судебную инстанцию, то есть по её решению. Согласно нормам отечественного законодательства, личные фонды могут быть ликвидированы при наличии определённых оснований. Последние бывают общими и частными. К первым относят:

• Признание недействительной регистрации из-за серьёзных нарушений в процессе создания фонда, устранение которых не является возможным.
• Нарушения при ведении фондом деятельности в виде отсутствия разрешений, обязательного членства (для саморегулируемых организаций) и свидетельств на допуск к определённым видам работ.
• Ведение фондом деятельности, которая запрещена законодательством РФ, нарушает конституцию или иные нормативно-правовые акты.
• Регулярное осуществление деятельности, которая противоречит целям, прописанным в уставе фонда.

Что касается частных оснований для ликвидации фонда, то они заключаются в следующем:

• Завершился временной срок, на который был основан фонд.
• Возникли обстоятельства для ликвидации, прописанные в условиях.
• В течение трёх лет не удалось определить бенефициаров;
• По требованию бенефициара, если в течение двенадцати месяцев не удаётся создать органы управления фондом.

О собственности фонда после ликвидации

Собственность фонда, которая останется после его ликвидации, передают бенефициарам, руководствуясь объёмом их прав на выгоду. Так действуют в случае, когда в уставе не зафиксированы другие условия, в частности — передача собственности лицам, которые не являются бенефициарами, в том числе на благотворительные цели. Если фонд ликвидируют из-за невозможности определить бенефициаров, его имущество передают обратно во владение основателю, если тот жив. Если он умер — вся собственность переходит во владение государства.

Личный фонд — отличный инструмент, позволяющий сохранить собственность, преумножить её и передать своим наследникам. Однако, далеко не всегда он позволяет решить все проблемы учредителя и требует тщательной проработки целого ряда проблемных моментов, с которыми он может столкнуться. Ниже будут обозначены пункты, о которых уже шла речь в их положительном ключе; сейчас будут рассмотрены их подводные камни и риски.

Конфиденциальность информации

Целый ряд норм ГК говорит о том, что данные об основателях и бенефициарах личных фондов являются конфиденциальными и не подлежат разглашению. Однако, в данном вопросе имеется ряд препятствий:

• соответствующую информацию ещё на этапе регистрации получают нотариус и налоговая служба;
• при передаче права собственности в фонд ряд регистраторов требует раскрытия его учредителей и бенефициаров;
• такая же ситуация происходит и в процессе открытия счетов юрлица в банковских организациях.

Решение вышеперечисленного возможно за счёт разработки инструментов, которые помогут скрыть соответствующие данные от нотариуса или обращения в банк или к регистраторам, где окажут услугу без требований предоставить определённые сведения.

Сведение к минимуму спорных ситуаций между наследниками

Так как личный фонд самостоятельно владеет своими активами, наследственное право как таковое не применяется к нему, что считается одним из основных преимуществ такой формы юрлица. С одной стороны, всё именно так и выглядит, однако такая свобода создаёт неопределённость без чёткого понимания того, как именно могут быть разрешены споры о личных фондах в судебных инстанциях. Проблема в правиле об обязательных наследниках, которое является камнем преткновения.

Если один из супругов не дал на это своего разрешения, он имеет полное право обратиться в судебную инстанцию для того, чтобы оспорить подобное и вернуть свою собственность. Ещё один риск — использование правил о выделении доли супруга даже после внесения собственности в личный фонд. Чтобы исключить разночтения и разногласия, нужно прорабатывать все возможные сценарии, поскольку на законодательном уровне решений пока не существует.

Личный фонд — инструмент, который безусловно заслуживает внимания. Его относительная новизна и отсутствие практики по нему с одной стороны являются недостатком, с другой же — серьёзным плюсом, который позволяет создавать уникальные решения. Важно лишь обращаться к профессионалам, которые хорошо разбираются в законодательных нормах, помогут исключить все риски и обойти подводные камни максимально эффективно: к примеру — к нам, в «АИП».