Выделение юридического лица: актуальность, особенности процедуры и риски, с которыми она сопряжена

При правильном подходе выделение компании способно решить целый ряд актуальных для любой компании задач. Законодатели не задумывали её как возможность получать вычеты из бюджетных средств, а потому в своё время отреагировали на подобные злоупотребления соответствующими изменениями налогового кодекса. Это важно понимать, отвечая на следующие вопросы: реорганизация в форме выделения что это? Для чего она нужна? И какие задачи способна решить?

Задача №1: Выделение непрофильных активов

Необходимость решения такой задачи — не редкость для компаний, которые работают уже длительное время. В процессе у них скапливаются самые разные активы, к примеру — полученные по долговым обязательствам от других компаний или купленные по сходной цене или те, которые уже не актуальны и не используются. Такой процесс вполне естественен и не является чем-то нехорошим, однако само по себе такое сосредоточение может стать причиной «помутнения» финансовых потоков. Они попросту утратят свою прозрачность.

Решить данную проблему поможет передача таких активов, в том числе и путём их продажи, хотя тут может возникнуть и вопрос их стоимости. Если она будет не такой высокой, как хотелось бы, возникнут вопросы у налоговиков. Рыночная цена может стать причиной серьёзных налоговых последствий; к тому же, тот, кому непрофильные активы были переданы на хранение, тоже должен чем-то рассчитываться... Так что ситуация может стать ещё куда более мутной.

Задача №2: Выделение дополнительных направлений деятельности

Обособление одного из направлений деятельности — решение ещё одной задачи, актуальной для многих предприятий. К примеру, предприятие занимается торговлей, но в процессе приобретает оборудование и запускает производство товаров. Сначала её реализация может идти через один канал, однако по мере роста и развития производства она разделится не только по штату, который этим занимается, но и по клиентской базе.

Более того, у разных направлений деятельности разные риски, которые способны влиять друг на друга... Так что разделение путём выделения является отличным решением, которые позволяет на законных основаниях перенести на новое предприятие производственное оборудование, штат сотрудников, а также — права и обязательства по действующим договорам. Да, несомненно, сделать это можно и другими способами: к примеру — продав оборудование и уволив сотрудников, а потом — приняв их на работу на новом предприятии...

Задача №3: Разделение бизнеса между партнёрами

Наличие в фирме нескольких партнёров может быть сопряжено с рисками их несогласия друг с другом в плане развития бизнеса и стратегий, с ним связанных. Корпоративные конфликты, которые возникают в процессе, негативно сказываются на работе компании и требуют разрешения. Нередко, чтобы избежать их, практикуют разделение бизнеса путём выделения новой компании. Таким образом можно разделить действующий бизнес на две равные части, распределив штат, собственность, права и обязанности.

Минусы реорганизации

Несмотря на вышеописанные неоспоримые плюсы, выделение в процессе реорганизации имеет свои недостатки. Они заключаются в том, что процедура потребует от четырёх до пяти месяцев и может стать причиной требований от кредиторов досрочно закрыть свои долги. К тому же, сама по себе данная процедура вполне может стать и нередко становится основанием для проведения выездной проверки представителями налоговой службы.

Реорганизация юридического лица в форме выделения осуществляется в определённом порядке, регламентированном положениями отечественного законодательства. Он является обязательным для выполнения и включает в себя несколько шагов.

Шаг №1: Оформление передаточного акта

Таким образом, при реорганизации ООО в форме выделения в передаточном акте прописывают следующую информацию:

• собственность и активы (оборотные/необоротные средства), которые переходят новым выделяемым юрлицам;
• пассивы (обязательства, капитал, резервные средства), которые переходят к каждому из выделяемых юрлиц.

Сама по себе процедура реструктуризации длится не менее трёх месяцев, в течение которых нередко возникают новые обязанности и права или меняются старые. Этот момент тоже должен найти своё отражение в акте. Участники должны обозначить, что произойдёт с правами и обязанностями юрлица, если после утверждения акта:

• возникнут новые права и обязанности;
• претерпит изменений вид, состав, стоимость имущества предприятия;
• прекратятся те или иные права и обязанности;
• изменятся права и обязанности, оговорённые ранее.

В пункте 4 Методических указаний по формированию бухотчётности при реорганизации юридического лица приведён список документов, которые можно приложить к акту в качестве подтверждения наличия тех или иных прав и обязанностей. Он включает в себя:

• отчётность, определяющую состав собственности и обязательств, а также — их оценку;
• описи инвентаризации реорганизуемого юрлица;
• первичную документацию учёта материальных ценностей в виде накладных, актов и прочего;
• перечни имущества, которое подлежит приёмке-передаче новому юрлицу;
• описи задолженностей (кредиторских/дебиторских) с документами, которые подтверждают, что кредиторы и дебиторы получили уведомления о переходе собственности и обязательств выделяемому юрлицу.

Шаг №2: Оформление устава нового юрлица

Относительно формы и содержания устава нового, выделяемого предприятия закон не даёт никаких специальных указаний и рекомендаций. Следовательно, его создают по стандартной процедуре. При необходимости в качестве фундамента может быть использован устав предприятия, которое подлежит реорганизации.

Что касается уставного капитала, то его формируют путём уменьшения реструктуризуемого юрлица и/или за счёт его других собственных финансовых средств. Последние могут быть представлены нераспределённой прибылью или добавочным капиталом. Размер может быть меньше или больше размера капитала основного предприятия.

Шаг №3: Проведение собрания и принятия решения о реорганизации путём выделения

В том случае, если в обществе имеется лишь один участник, собрание не требуется, поскольку он имеет право письменно оформить единоличное решение о запуске процедуры. Если участников несколько, то они принимают участие в общем собрании, на котором проводится голосование по следующим вопросам:

• условия реорганизации путём выделения;
• порядок проведения процедуры;
• создание нового юрлица;
• утверждение передаточного акта;
• утверждение устава нового юрлица;
• выборы органов нового юрлица.

По вопросам в последних двух пунктах имеют право голосовать лишь те, кто будет принимать участие в выделяемом юрлице. Устав должен быть утверждён единогласно, а решение по выбору органов управления — не менее чем тремя четвертями голосов (то есть большинством). По результатам общего собрания оформляют протокол, в котором прописывают:

• форму проведения собрания (очная, с личным присутствием участников или заочная);
• дату и место проведения или способ удалённого участия с датой принятия документов и способом их отправки;
• данные об участниках (их ФИО, паспортные данные, адреса или название, налоговый номер предприятия) и их представителях;
• перечень вопросов, которые были вынесены на голосование, и его результаты;
• информацию о лицах, которые подсчитывали голоса;
• информацию о лицах, которые были против решения и потребовали зафиксировать это в протоколе;
• данные о лицах, которые подписали протокол.

Шаг №4: Запуск процедуры реорганизации

После принятия соответствующего решения на общем собрании нужно в течение трёх рабочих дней уведомить регистрирующий орган о запуске процедуры. Такое требование прописано в статье шестьдесят Гражданского кодекса. Уведомление оформляют по форме №12003, а подавать его может заявитель или его представитель, который может лично отнести его, отправить его по почте с описью вложения, воспользоваться сервисом МФЦ, порталом государственных услуг, официальным сайтом ФНС.  Руководствуясь уведомлением, налоговики вносят в единый реестр юрлиц соответствующую запись.

Шаг №5: Уведомление кредиторов о запуске процедуры

Письма юридическим лицам отправляют по адресам регистрации или другим, которые известны в качестве контактных, физическим — по адресу регистрации места жительства. После их получения кредиторы имеют право направить требования о досрочном закрытии долговых обязательств, что не является причиной приостановки или полной остановки процедуры. В том случае, если компания не отправила соответствующие уведомления своим кредиторам, ей может быть отказано в регистрации реструктуризации согласно пункта 1 статьи 23 вышеупомянутого закона.

Шаг №6: Публикация данных о запуске процедуры

Сделать это можно в формате “online”, пройдя процедуру регистрации, оформив web-заявку и заполнив соответствующую форму. Текст будет сформирован в автоматическом режиме. Кроме того, объявление можно подать лично обратившись в региональное представительство. Публикация уведомления тоже является обязательной, в противном случае в государственной регистрации процедуры будет отказано.

Шаг №7: Обращение в социальный фонд

В течение одного месяца с даты утверждения передаточного акта, но до того, как было подано уведомление в ФНС, нужно обратиться в социальный фонд (СФР) и предоставить информацию о своих сотрудниках. Для этого используют форму «ЕФС-1», в которой заполняют первый лист, а также — подразделы 1 и 1.1 раздела 1.

Шаг №8: Решение о замене эмитента

Первый может быть представлен копией решения, которую подписал и заверил эмитент или нотариус. В ней должен быть прописан регистрационный номер выпуска ценных бумаг, а также — иметься подпись уполномоченного представителя Банка РФ, центрального депозитария или биржи. Что касается документа в электронном формате, то на нём должна иметься усиленная электронная подпись эмитента. Кроме того, должен прилагаться файл с уведомлением БР, биржи или центрального депозитария о решении зарегистрировать соответствующие изменения.

Шаг №9: Регистрация выделяемых компаний

• заполненное заявление по форме №12016;
• пакет учредительной документации выделяемого юрлица или юрлиц;
• передаточный акт;
• документ, подтверждающий уплату госпошлины;
• документ, подтверждающий изменение эмитента ценных бумаг.

Сделать это можно разными способами:

• лично посетив ФНС;
• воспользовавшись услугами МФЦ;
• отправив документацию по почте;
• воспользовавшись порталом государственных услуг;
• зарегистрировавшись на официальном сайте ФНС.

В последнем случае потребуется усиленная квалифицированная подпись в электронном формате. Процедура осуществляется в течение пяти рабочих дней с даты предоставления пакета документов.

Как уже упоминалось, в 2020-ом году законодатели приняли целый ряд изменений Налогового кодекса относительно претензий ФНС по налогу на добавленную стоимость. Несмотря на то, что последствия по налогу на прибыль в данном вопросе отсутствуют, интерес налоговиков, всё же, может быть привлечён при передаче активов компании, которая работает на одном из специальных режимов. Он может быть обусловлен подозрениями в искусственном дроблении бизнеса для незаконного снижения налоговой нагрузки.

Сама арендная плата после перечисления на счета арендодателя снова поступала арендатору или иным взаимозависимым предприятиям в виде заёмных средств. Судебное решение очевидно: выделение преследовало цель незаконно завысить расходы основного предприятия за счёт оплаты аренды. Компания как пользовалась своими активами, так и продолжила пользоваться, но при этом взяла на себя «обузу» в виде аренды.

Согласно общим правилам, выделенное предприятие не ответственно по обязательствам, включая и налоговые, реорганизуемого предприятия. Несмотря на то, что при наличии определённых условий между ними возникает так называемая солидарная ответственность. Её цель — удовлетворение требований кредитора сразу несколькими должниками.

Сам кредитор при этом может требовать выплаты долгов от одного, определённого должника или от них всех. Чтобы привлечь предприятия к солидарной ответственности, нужно подать иск в судебную инстанцию. Сделать это может налоговая служба, если речь идёт о неуплате налогов, или же — кредитор, который пострадал от этих действий.

Чтобы доказать неплатёжеспособность компании, налоговики обнаруживают отсутствие финансовых средств на её расчётном счёте, после чего принимают постановление о взыскании долгов за счёт активов. Им достаточно обратиться к судебным приставам, которые устанавливают, что у должника нет имущества, и закрывают исполнительное производство. На очереди — сбор доказательной базы того, что цель реорганизации — уклонение от уплаты налогов.

Что касается гражданских дел по другим долгам, то здесь имеется целый ряд особенностей, которые необходимо учитывать кредиторам. Они заключаются в следующем:

В сфере неравномерного распределения прав и обязанностей.
• Чтобы выяснить, насколько равномерно были распределены активы предприятия, судья назначает проведение экспертизы. Последняя даёт свою оценку, руководствуясь не только формальным разделением по информации, представленной в бухгалтерском балансе и передаточном акте. В процессе эксперты ещё и оценивают финансовое состояние юрлиц, которые принимали участие в процедуре реструктуризации. Для этого они изучают оборотно-сальдовые ведомости, контракты с контрагентами, регистры бухгалтерского учёта и целый ряд иной документации.
• Судья изучает сведения о том, какие именно активы были переданы выделенной компании. Если активы, которые она получила, — ценные, а у реструктурированной компании остался лишь неликвид, то привлечение к солидарной ответственности гарантировано.
• Если реорганизованное предприятие продолжает работать и пускай частично, но выплачивает свои долги, а распределение активов в передаточном акте осуществлено равномерно, в привлечении к солидарной ответственности выделенной компании, судом будет отказано.
При невозможности определения компании-правопреемника по сведениям, представленным в передаточном акте, к ответственности привлекаются оба предприятия. Однако, и здесь имеются свои нюансы.
• Очень важно правильно оформить передаточный акт, прописав в нём все условия, приведя список контрагентов и упомянув все обязательства перед ними, а также — зафиксировав реквизиты контрактов и сальдо на дату составления документа. Так можно избежать обобщений, которые в будущем могут быть истолкованы на пользу кредиторов.
• В этом пункте речь пойдёт об обязательствах, которые возникли уже после запуска процедуры реорганизации. Дело в том, что они могут быть переложены на новое предприятие, если будет выявлено, что активы и пассивы были распределены неравномерно. В то же время, когда процедура реорганизации подошла к своему логическому завершению, основная компания продолжает вести деятельность, самостоятельно принимая те или иные решения. Следовательно, новая компания не несёт ответственности по её новым обязательствам.

Вы можете обратиться к нам для проведения этой процедуры и быть уверены в том, что мы исключим любые ошибки в процессе, равно как и их негативные последствия для вашего бизнеса.