Споры между бизнес-партнерами

2846

Споры между бизнес-партнерами - о чем нужно заранее договориться во избежание внутренних конфликтов. Как и где фиксировать договоренности между партнёрами (учредителями).

1. Причины и предпосылки возникновения спора между партнерами
2. Советы по минимизации риска и последствий споров между партнерами
3. О чем нужно заранее договориться во избежание внутренних конфликтов
4. Где фиксировать договоренности? К вопросу о типовом уставе, опционе.
5. Когда дело дошло до корпоративных войн - судебная практика. Возможные действия.

В бизнес-партнерстве, как в одной из самых сложных систем взаимодействий, много, так называемых, «острых углов». Конфликты в партнерстве возникают с завидной периодичностью, а их итоги имеют прямое влияние на перспективы бизнеса. Причин разногласий может быть очень много – от разного понимания стратегических вопросов развития бизнеса до несовпадения личных взглядов.

Наиболее распространенными являются следующие:

Борьба учредителей за контроль над операционной деятельностью компании;
Разногласия по вопросам развития компании;
Разные взгляды на внешние угрозы и защиту от них;
Распределение финансов, прибыли;
Разный уровень вовлеченности учредителей в бизнес;
Родственные или иные связи и конфликты интересов, возникающие из-за них.

Можно также выделить предпосылки, увеличивающие риск спора между партнерами:

1. Несколько учредителей и у них сильно отличающаяся степень погруженности в бизнес.
2. Разная степень финансового участия особенно повышает риски обстоятельств, затягивающих сроки возврата инвестиций.
3. Резкое увеличение или резкое снижение доходов предприятия.
4. Необходимость дополнительных инвестиций.
5. Кто-то из участников не может или не хочет больше работать

Как мы видим, слишком много возможных причин и предпосылок, которые могут привезти к развалу бизнеса, еще более многогранными и неожиданными они могут быть в каждом конкретном случае.

Во избежание стратегической близорукости в бизнесе партнерам просто необходимо заранее письменно урегулировать вопросы управления и контроля, пройдясь по всем корпоративным договоренностям допускающим вариативность.
Фиксировать данные договорённости нужно с момента выбора организационно-правой формы в Уставе, корпоративных и опционных договорах, договорах опциона, а также в протоколах.
Раскроем суть вышеперечисленных документов общества.

УСТАВ ОБЩЕСТВА

Устав является учредительным документом общества. Устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, должен содержать:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;
сведения о месте нахождения общества;
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию - общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения - по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
сведения о размере уставного капитала общества;
права и обязанности участников общества;
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества - предусмотрено уставом общества;
сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
иные сведения, предусмотренные законом.

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие федеральным законам.

Федеральным законом от 29.06.2015 № 209-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части введения возможности использования юридическими лицами типовых уставов" была провозглашена возможность ООО осуществлять свою деятельность на основании типового устава, утверждаемого государственными органами, избавившись таким образом от необходимости разрабатывать и утверждать устав самостоятельно, как это делается в настоящее время. При утверждении типового устава появится ряд положительных возможностей для образования и осуществления деятельности ООО.

Обществам будет предоставлено право выбора – использовать типовой устав или устав, утвержденный участниками общества. При этом участники общества, действующего на основании типового устава, смогут в любой момент отказаться от его использования и утвердить свой устав. Также может быть совершен и обратный переход – с утвержденного собственного устава на типовой. При создании общества тип выбранного устава указывается в решении об учреждении ООО наряду с другой информацией. Переход действующей организации к использованию типового устава и обратно оформляется соответствующим решением. Принятие такого решения находится в компетенции общего собрания участников ООО.
В отличие от обычного, типовой устав не будет содержать сведений о фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала общества. Перечисленные сведения будут содержаться только в ЕГРЮЛ. Кроме того, в реестре будет отражена информация об использовании обществом типового устава. Соответственно, если общество решит воспользоваться типовым уставом или отказаться от его использования, об этом необходимо сообщить в регистрирующий орган для внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

По задумке законодателей типовой устав должен значительно упростить жизнь ООО, сняв с его участников ряд обязанностей, связанных с оформлением уставных документов. Законодательство предусматривает ряд требований к форме и содержанию устава, по этой причине его разработка зачастую связана с большими затратами времени и ресурсов. С новым порядком этого можно не делать вовсе – достаточно взять готовый типовой документ. Кроме того, такой устав не нужно утверждать и печатать на бумаге даже при государственной регистрации общества. Отсутствие в типовом уставе ряда сведений, которые сейчас включаются в устав организации в обязательном порядке, упростит процедуру изменения этих данных.

Минэкономразвития РФ 6 апреля 2018 г.опубликовало проект нормативно-правового акта «Об утверждении типовых уставов, на основании которых могут действовать общества с ограниченной ответственностью» (ID проекта: 02/08/04-18/00079714), содержащее 36 типовых уставов

Плюсы применения типового устава:

Экономия средств на услуги юристов по разработке Устава;
Отсутствие необходимости представления Устава в ИФНС при регистрации ООО;
Упрощенный порядок регистрации изменений в ЕГРЮЛ;
Облегчение взаимодействия с контрагентами и экономия времени на запрос учредительных документов

Минусы применения типового устава:

Отсутствие возможности более гибкого составления текста Устава под непосредственную деятельность конкретной организации;
Недоработанность и «сырость» проекта на первых этапах его применения.

КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию.

Корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, при этом его содержание раскрывать не требуется. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.

СОГЛАШЕНИЕ О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ ОПЦИОНА

В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

ОПЦИОННЫЙ ДОГОВОР

По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.
Таким образом, опцион – это оферта на заключение распорядительной сделки по отчуждению долей. Предоставление опциона (оферты), как правило, сопровождается заключением обязательственной сделки, именуемой «соглашением по предоставлению опциона». Путем последующего принятия оферты заключается распорядительная сделка по отчуждению долей. И оферта, и акцепт отдельно удостоверяются нотариально. После этого по заявлению нотариуса вносятся изменения в ЕГРЮЛ и переходят права на доли.

Опционный договор – это обязательственная сделка, согласно которой стороны обязуются по требованию одной из сторон заключить распорядительную сделку по отчуждению долей. Впоследствии стороны во исполнение этого договора совершают распорядительную сделку, удостоверяемую нотариально. После этого по заявлению нотариуса вносятся изменения в ЕГРЮЛ и переходят права на доли.

Итак, как на сегодняшний день выглядит механизм заключения сделки по предоставлению опциона на приобретение доли в ООО:

1. Заключение сторонами сделки соглашения на предоставление опциона на приобретение доли в ООО
2. Нотариальное удостоверение безотзывной оферты продавца. Для удобства оферта сразу может быть включена в текст соглашения на предоставление опциона.
3. Нотариальное удостоверение акцепта покупателя доли. При этом в соответствии с законом нотариус в течение 2 рабочих дней с момента удостоверения акцепта обязан направить оференту соответствующее уведомление.

При этом обратите внимание, что срок опциона не ограничен законодательно. То есть, его можно заключить и на 20, и на 30 лет. Только об этом надо обязательно упомянуть в самом тексте соглашения, иначе автоматически опцион будет действовать в течение года. Соглашение на предоставление опциона также может быть пролонгировано неограниченное количество раз.

Опцион отлично подходит для быстрого разрешения корпоративного конфликта, когда наступила ситуация при которой лучше сконцентрировать все доли участия в компании в одних руках.

ГДЕ ФИКСИРОВАТЬ ДОГОВОРЕННОСТИ

Теперь подробнее о том, где фиксировать договоренности партнерам. Нижеприведенная таблица наиболее информативно раскрывает данные вопросы:

Вопрос	Варианты решений, комментарии	Устав/ Корп. Договор (У/КД)
ФОРМИРОВАНИЕ, КОМПЕТЕНЦИЯ И ПОРЯДОК РАБОТЫ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ ОБЩЕСТВА
структура органов управления	1. Совет директоров (необязательно) 2. Генеральный директор (обязательно для всех) 3. Ревизионная комиссия (необязательно) 4. Аудитор (для АО - обязательная опция, для ООО – необязательная, за искл. случаев, предусмотренных законом об Аудиторской деятельности (выручка, составление консолидированной отчетности, др. случаи)	У
структура органов управления	Несколько генеральных директоров, действующих совместно или независимо друг от друга. Комментарий: От каждого партнера по директору. При этом совместно можно подписывать либо определенные виды договоров, либо все договоры. Независимо друг от друга - каждый директор подписывает договоры определенного направления (например, один – коммерческие договоры, другой – хозяйственные).	У
порядок формирования органов управления	1. Выдвижение кандидатов в СД: определить количество членов совета директоров от каждого партнера. Комментарий: как правило, количество членов совета директоров определяется долей в уставном капитале общества - большинство членов СД в составе совета директоров у того партнера, у кого больше доля в уставном капитале. Таким образом, если меняется доля (в том числе в результате реализации опционов, если такие предусмотрены), то пропорционально меняется и количество членов СД партнера в совете директоров 2. Выдвижение кандидатуры генерального директора и порядок голосования: если 1 директор - определить, кто из партнеров его выдвигает. Если несколько директоров - количество директоров от каждого партнера. Комментарий: Если один партнер выдвигает свою кандидатуру директора, то второй партнер обязан за него проголосовать. 3. Выдвижение кандидатуры финансового директора/главного бухгалтера и порядок голосования. Определение, кто из партнеров его выдвигает. Комментарий: в случае выдвижения финансового директора/главного бухгалтера вопрос об его избрании вносится в компетенцию собрания акционеров/участников или совета директоров. Если один партнер выдвигает свою кандидатуру фин. директора/гл. бухгалтера, то второй партнер обязан за него проголосовать. Как правило, партнеры обмениваются правами – один выдвигает генерального директора, второй - финансового директора/гл. бухгалтера. 4. Выдвижение ревизора, аудитора. Определение, кто из партнеров его выдвигает. 5. Досрочное прекращение полномочий генерального директора, финансового директора/главного бухгалтера. Определить, при наступлении, каких неблагоприятных обстоятельств, второй партнер может прекратить полномочия должностных лиц (например, это могут финансовые показатели). Общий комментарий: при голосовании на совете директоров при равенстве голосов голос председателя может быть решающим (право вето). Определить, чей будет председатель.	КД
Порядок работы органов управления	1. Общее собрание Определить кворум, сроки рассмотрения требования, сроки созыва собрания. Возможность видеоконференцсвязи. Возможность заочного голосования. 2. Совет директоров: Ø Определить количество заседаний СД в год, кворум, сроки рассмотрения требования, сроки созыва совета директоров. Возможность видеоконференцсвязи. Возможность заочного голосования. Сроки составления протокола СД и направления его членам совета директоров. Комментарий: как правило, созывает совет директоров член совета директоров, председатель СД, аудитор, ревизор, генеральный директор. Требование содержит вопросы для обсуждения, проекты решений, подпись лица, направившего требование. Рассматривается требование председателем совета директоров, как правило, в течение 3 дней с даты получения, после чего председатель направляет всем членам СД уведомление о созыве совета директоров, если требование составлено верно, или направляет отказ от созыва, если требование составлено неверно. Срок созыва, как правило, 7 дней. Кворум определяется, в зависимости от вопроса. Если это Reservedmatter, то 100. В случае определения кворума на совете директоров, определяется квота представителей от каждого партнера на заседании, соблюдение которого считается кворумом. Ø Повторное заседание СД. Определить сроки проведения, кворум. Комментарий: Основанием для повторного заседания СД является отсутствие кворума на первом заседании. Срок проведения и кворум может быть установлен меньше, чем для первого заседания.	Устав
компетенция органов управления	1. Список вопросов, относящихся к компетенции общего собрания акционеров: 1) изменения в устав; 2) реорганизации или ликвидации хозяйственного общества; 3) определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; 4) увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников такого общества; 5) утверждения не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных внутренних документов хозяйственного общества; 6) определение количественного состава совета директоров, избрание его членов и досрочного прекращения их полномочий. 7) Утверждение годовой отчетности, 8) распределение дивидендов 9) Уменьшение, увеличение уставного капитала, 10) Избрание генерального директора 11) Избрание ревизора/ревизионной комиссии 12) Утверждение аудитора и размера его вознаграждения 13) Одобрение крупных сделок (более 25 % от активов общества) 14) Одобрение сделок с заинтересованностью Комментарий: вопросы №№ 1-6 являются исключительной компетенцией собрания и не могут быть переданы на решение совета директоров. Остальные могут быть переданы. 2. Порядок голосования. Формирование списка вопросов, решение по которым принимаются участниками/акционерами, членами совета директоров – единогласно (Reservedmatters). Комментарий: к таким вопросам обычно относят: a) изменение устава, в том числе размера уставного капитала, внутренних документов общества, регулирующих деятельность органов управления b) реорганизация c) заключение трудовых договоров, кредитных, займа, обеспечения и т.д. на суммы, превышающие определённый лимит; d) одобрение сделок, связанных с распоряжением недвижимым имуществом; e) утверждение годовой отчетности; f) распределение дивидендов; g) заключение договора аренды; h) участие в других юридических лицах; i) вопросы компетенции органов управления дочерних обществ (утверждение годовой отчетности, распределение дивидендов, назначение директоров крупные и иные сделки). Как правило, к компетенции общего собрания участников/акционеров относят вопросы, которые императивно в силу закона относятся к их исключительной компетенции, а также те вопросы, решения по которым партнеры хотят принимать лично. Остальные же вопросы можно отнести к компетенции совета директоров. Голосование по остальным вопросам может быть распределено как большинством, тремя четвертями, двумя третями, в зависимости от распределения долей /акций между партнерам. Но, как правило, ограничиваются двумя способами - единогласно или большинством.	Устав
РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ, ОТЧЕТНОСТЬ
Распределение прибыли, отчетность	1. периодичность распределения прибыли, максимальный уровень распределения прибыли. 2. направления использования нераспределенной прибыли. Комментарий: определить, сколько и в какие фонды будет направлена часть прибыли. 3. доля акционеров/участников в распределенной прибыли Комментарий: можно установить непропорциональное распределение прибыли. 4. виды отчетности общества, управленческая отчетность, стандарты годовой отчетности, доступ акционеров/участников к первичным документам.	Устав/КД
ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ
Дополнительное финансирование	обязанность акционеров предоставить/обеспечить обществу дополнительное финансирование при наступлении определенных обстоятельств (займы, кредиты, вклады в имущество, увеличение уставного капитала и т.п.); согласовать условия таких займов, кредитов и т.д.	КД
ТУПИКОВЫЕ СИТУАЦИИ (неспособность сторон Соглашения, акционеров/органов управления общества принять определенное решение)
Виды тупиковых ситуаций	1. Непринятие решения из-за отсутствия кворума на двух подряд собраниях / заседаниях 2. Непринятие решения из-за недостаточности голосов на двух подряд собраниях / заседаниях	КД
Решения	1. Мирные способы разрешения тупиковых ситуаций 1) Созвать повторное общее собрание акционеров / заседание совета директоров с меньшим кворумом – не 100%, а меньше / либо с другим порядком голосования - вместо единогласного принимается большинством. 2) Провести повторное собрание или заседание, как указано в пп.1 выше, если решение не принято, то приглашается независимый эксперт, решение которого считается обязательным для партнеров. 3. Категоричные способы разрешения тупиковых ситуаций (прекращение соглашения, «русская рулетка», «техасская рулетка»). 1) Один партнер может выйти из СП, продав свою долю третьему лицу или второму партнеру 2) Русская рулетка Сторона А направляет стороне Б уведомление о наступлении «тупиковой ситуации» и предлагает стороне Б либо купить долю участия стороны А, либо продать свою долю участия стороне А по определенной цене; и Сторона Б выбирает между покупкой доли участия стороны А и продажей ей своей доли участия. 1) Техасская рулетка Сторона А направляет стороне Б уведомление о наступлении «тупиковой ситуации» и предлагает стороне Б выкупить ее долю по определенной цене; Сторона Б вправе либо (I) продать свою долю стороне А по указанной цене, либо (II) предложить стороне А выкупить ее долю участия по более высокой цене. Если сторона Б выбрала вариант (II), то Сторона А и сторона Б передают независимому арбитру запечатанные конверты с предложением выкупить долю участия другой стороны по определенной цене. Та сторона, которая предложила более высокую цену, получает право выкупить долю участия другой стороны.	КД
ПОРЯДОК ОТЧУЖДЕНИЯ АКЦИЙ / ДОЛЕЙ
Мораторий на отчуждение	Стороны договариваются, что не имеют право продавать свою долю третьему лицу	У/КД
Переход по наследству	Можно прописать, что переход права собственности наследникам, правопреемникам юридических лиц - только с согласия второго партнера	Устав
Преимущественное право второго партнера	Стороны договариваются, что продающий партнер обязан направить остающемуся партнеру уведомление о предстоящей продаже акций с указанием предполагаемого покупателя, цены и иных условий сделки. Если остающийся партнер отказывается от покупки, продающий партнер может продать свои акции на заявленных условиях.	У/КД
Преимущественное право Общества	При отказе второго партнера Общество может воспользоваться преимущественным правом покупки. Но не более 10 % уставного капитала (для АО), для ООО - нет ограничений.	Устав
Право присоединиться к продаже	Миноритарий вправе потребовать от другой стороны продать его долю совместно с мажоритарием по одинаковой цене третьему лицу;	КД
Обязанность продать свою долю	Мажоритарий, желающий продать свою долю третьему лицу, вправе понудить другую сторону продать свою долю по такой же цене третьему лицу	КД
Опцион пут	дает участнику право требовать, чтобы другой участник выкупил его акции. Такой опцион часто применяется для защиты прав миноритарного акционера. Комментарий: стороны могут договориться, что при наступлении определенных обстоятельств у одной стороны возникает право выкупить долю (или ее часть) другой стороны. При этом вторая сторона обязана такую долю (ее часть) продать. Обстоятельствами могут выступать, например, наступление определенного срока, события (тупиковая ситуация, истечение срока деятельности общества, банкротство одного из участников, недостижение обществом определенных финансовых показателей и т.д.)	КД
Опцион колл	дает участнику (как правило, мажоритарному акционеру) право требовать, чтобы другой участник продал ему свои акции. Комментарий: такой же, что и в Опцион пут.	КД
Определение цены	Определяется порядок определения цены, по которой будет продана доля: (I) фиксированная цена, (II) фиксированная цена плюс премия (фиксированная или определяемая на основании Соглашения Акционеров) в случае, если общество достигло определенных финансовых показателей; (III) цена, определяемая по формуле и базирующаяся на финансовых показателях общества; (IV) цена, определяемая независимым оценщиком на момент продажи, и т.д.	КД
ЛИКВИДАЦИЯ
перечень ситуаций, при наступлении которых деятельность общества прекращается	Например: Ø причины, связанные с деятельностью общества: истечение срока, на который было создано общество; достижение или, наоборот, невыполнение обществом запланированных целей/ финансовых результатов; Ø причины, связанные с деятельностью одного из партнеров: банкротство одного из партнёров; существенное нарушение одним из участников его обязательств и т.д.; Ø прекращение по инициативе одной из сторон либо обеих сторон: прекращение совместной деятельности по единоличному заявлению одной из сторон; продажа общества по согласованию сторон и т.д.	КД
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
перечень ситуаций, при которых наступает ответственность, виды, размер	Неустойка за нарушение обязательств по КД - отказ голосовать должным образом (например, % от финансового результата), штраф за недостоверность предоставленных сведений (заверений, гарантий).	КД

КОГДА ДЕЛО ДОШЛО ДО КОРПОРАТИВНЫХ ВОЙН…

Судебная практика довольно обширна в сфере корпоративных конфликтов, что еще раз подтверждает необходимость четких письменных корпоративных договоренностей.

Наиболее распространенными корпоративными судебными делами являются:

Принудительное исключение участника, споры по размеру действительной стоимости доли при выходе участника
Возмещение убытков с директора или другого учредителя
Обжалование сделок
Обжалование протоколов общих собраний, регистрационных процедур
Eголовные дела по факту мошенничества (159 УК РФ)

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10 процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. Это положение установлено ст. 10 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Согласно абз. 4 п. 1 ст. 67 ГК РФ участник общества вправе требовать исключения другого участника из общества (кроме публичного акционерного общества) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами общества.

Исключить участника можно только за действия, которые причинили обществу существенный вред и (или) сделали невозможной деятельность общества либо существенно ее затруднили (п. 35 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ").

Также необходимо отметить, что целью санкции в виде исключения участника из общества является устранение вызванных его действиями препятствий к осуществлению нормальной деятельности (п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.05.2012 N 151 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью").

Кроме того, вывод из судебной практики гласит о том, что закрепление в Уставе дополнительных оснований исключения участника из общества не является законным.

Однако все вышеизложенные законодательные и правоприменительные ограничения можно компенсировать закреплением в корпоративном договоре следующих условий:

1. об исключении акционера (участника) из хозяйственного общества за блокирование принятия решений на уровне совета директоров (например, если номинированные таким акционером (участником) директора будут постоянно голосовать против вопросов, требующих единогласия);
2. о возложении на акционера (участника) хозяйственного общества обязанности по продаже своих акций (доли) другому акционеру (участнику) в случае смены бенефициарного владения (т.е. наступления условия change of control) по цене, отличающейся от рыночной;
3. о возложении на акционера (участника) хозяйственного общества обязанности по продаже своих акций (доли) другому акционеру (участнику) хозяйственного общества в случае нарушения существенных условий корпоративного договора по цене, отличающейся от рыночной;

Судебная практика по вышеуказанным договоренностям участников общества показывает, что суды хорошо их воспринимают, и выигрыш дела находится в доказательственной плоскости.

Таким образом, отсутствие специальных договоренностей партнеров сильно затрудняет возможность исключения участника, злоупотребляющего своими правами, из общества. Этим фактом часто пользуются в компаниях, где нет корпоративного договора и соответствующие ограничения не прописаны в Уставе. Действия таких участников в подавляющем большинстве случаев приводят к, так называемым, «корпоративным войнам». Это наиболее острая фаза корпоративного конфликта, которая редко обходится без жертв и убытков.

Перечень минимальных действий в острой фазе корпоративного конфликта для минимизации последствий:

физический контроль за местонахождением общества (офисом), а также за финансовыми потоками;
интенсивный мониторинг реестров;
переговоры – худой мир лучше доброй войны;
борьба ресурсов или поиск союзников;
активная позиция и проработка запасных вариантов.

Когда корпоративный конфликт напрямую угрожает бизнесу срочно необходимо предпринимать защитные действия, ими могут быть: